律师解读:为什么最高检会规定网贷平台的债权转让是非法集资?

2019-11-07 18:22:03

简介 : 

为什么p2p超级贷款人和信贷转移模式被怀疑非法集资?

作者:曾杰律师,广强律师事务所合伙人,非法集资罪辩护律师

导言:

是否涉嫌非法集资的关键问题在于,债权分割后,向不明公众转移本身就是非法集资和非法融资行为。

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文本:

关于网上金融平台债权转移方式,根据最高人民检察院《关于办理网上金融犯罪案件有关问题的座谈会纪要》的规定,“中介机构通过拆分融资项目期限或转移债权为自身吸收资金的,视为非法吸收公众存款”

根据该文件,通过债权转让为自己吸收资金的平台是变相的自筹资金,因此涉及非法集资。

一、什么是债权转让?

从常识来看,债权转让是民法中一个非常普遍和常见的概念,即债权人通过订立合同将全部或部分债权转让给第三人,第三人成为新债权人。

然而,在p2p或各种一站式互联网金融和金融平台中,债权转让的行为模式约有三种。

首先是平台贷款人之间的债权转让,即债权人之间的债权转让。这种模式完全符合《合同法》等民法的规定,受其保护。

第二种是平台外的第三方将债权或收益权转让给平台投资者,包括p2p本身作为超级债权人,它将债权分割后转让给平台贷款人和投资者。这种模式经常出现在p2p平台上黄金交易所相关收益权和债权产品的销售中。这种模式的性质相当模糊,因为它经常被怀疑分割了收益权,导致黄金交易所的债权产品或股权产品数量超过合格投资者数量,从而导致各种合规性和法律问题。

三是共同基金平台的超级债权人模式。例如,中介机构(p2p平台或相关共同基金平台)将设立超级债权人(通常是平台法人或亲属等)。),首先以个人名义将资金借给借款人,形成平台对借款人的实质性债权,然后平台将债权分割成不同金额的多个债权,并通过平台自身资源以各种金融产品的形式将分割后的债权出售给购买者,从而购买者成为中介机构的贷方。

也就是说,超级贷款人借钱给借款人,在获得债权后,他们根据贷款的金额和期限打包贷款,使贷款不匹配,从而吸引小额投资者。在此期间,为了确保投资者能够顺利进入市场,超级债权人通常会在回购到期时承诺回购条件。

前两种债权转让方式并不是本文的重点。第三种超级贷款人模式是本文的重点。从最高公诉法院的会议记录来看,它所讨论的“债权转让”实际上是这里提到的第三个。

第二,为什么最高人民检察院认为这种方式涉嫌非法集资?

这种模式涉嫌非法集资(主要指非法吸收公众存款罪)的原因是由其特点决定的。

以前,有人认为这种债权转移模式会涉及期限与项目的分割和错配,从而形成资金池,构成非法集资。例如,其中的债权分割一般分为金额分割和期限分割。

金额分割(Amount splitting)是指将原有的大量债权直接分割成不同金额的少量债权,一个大债权被分割成几个小债权,并分配给不同的投资者。

另一种债权转让模式是术语分割模式。术语拆分的动机是:

换句话说,短期贷款与长期贷款相匹配。债权人分为12笔为期一个月的短期贷款。在此期间,可能会出现更复杂的资金拆分和错配。投资者可以根据不同需求购买和投资相关产品。

其结果是,大量投资者向该平台借入资金,形成一个资金池。

第三,核心问题是分拆后向不明公众的转移和融资,而不是资本池。

然而,应当指出,非法筹资问题是由分割和转让债权的行为造成的,而不是由资本池的形成造成的。即使没有形成资本池,资金也完全流入各个项目的托管子账户。只要以前的债权分割转让行为发生,非法集资就已经完成。

要确定一项行为是否构成非法吸收公共存款,我们只需看看它是否对公众开放,是否对未指明的公众开放,是否致力于资本保全和利息支付,以及是否没有法律资格或许可。

我们可以看到,在这种超级债权转让模式下,从表面上看,它与普通民法保护的债权转让没有什么不同。这是债权人(平台)、债务人(借款人)和第三方(贷款人)之间的关系。然而,我们会发现这种模式实际上与传统的债权转让有很大不同。

在常见的债权转让模式中,由于合作、贷款、商业交易等基本民事关系,债权人和第三方往往形成债权转让关系。债权人的目标是债权受让人,该受让人是特定的,但不是未指明的公众。

然而,在p2p平台的债权转移模式中,超级债权人往往将一项债权分割成100、200、300甚至更多的小单位债权,并“出售和发行”给平台的广大网络客户。这种公开公示、向不明公众转让债权以及平台回购和赎回的承诺,将直接导致非法吸收公众存款的犯罪。

4.资本池有问题吗?

所谓的债权在一定期限内分割,多个未到期项目的资金将汇聚到平台上的一个资金池中。这个问题是,作为超级债权人的债权转移后的资产,平台是否形成了一个资金池。这是平台自身财务管理的问题,不能成为非法筹资的基础。这就像,如果平台不设立资金池,所有资金都会按照期限和金额进入项目对应的第三方账户,平台上的所有项目都是真实的,不涉及非法集资吗?

答案是否定的。是否涉嫌非法集资的关键问题在于,债权分割后,向不明公众转移本身就是非法集资和非法融资行为。

(本文是个人案例研究和经验总结。旨在为司法实践提供有价值的思考。这是仓促写成的。请指出并理解任何打字错误和遗漏。曾杰的非法集资金融犯罪辩护小组——广强律师事务所,成立于2019年7月19日。编辑:助理武乐和夏目)

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